El análisis económico del Derecho es una forma de ejercer un método de
trabajo que permite ampliar las fronteras laborales del abogado-economista de
una manera insospechada que se aplica a todos los ámbitos. Asimismo podemos
decir que es una corriente considerada dentro de la teoría del Derecho que aplica métodos
propios de la economía en el razonamiento jurídico. Incluye el uso de la metodología y los
conceptos propios de la ciencia económica para predecir el efecto de las normas jurídicas, con el
objeto de determinar qué leyes o disposiciones jurídicas son económicamente
eficientes y predecir qué medidas deberían ser promulgadas o adoptadas. Es
decir, propone la evaluación de las reales consecuencias de una norma existente
y asimismo la predicción de los posibles efectos de una norma proyectada
buscando diseñar mejores estructuras legales, más eficientes para arribar a los
propósitos deseados, adoptando los medios que resulten más idóneos para ello.
Tratar de
explicar el Análisis económico del Derecho es particularmente difícil puesto
que ciertamente bajo este
título se engloban diferentes aproximaciones al fenómeno jurídico, unas de carácter descriptivo
y otras de carácter normativo. Antes de entrar a analizar con precisión el significado
del análisis económico del Derecho, quiero realizar unas puntualizaciones previas acerca de la necesidad de superar,
desde el análisis económico, algunas de las
insuficiencias tradicionales de la ciencia jurídica dominante en la cultura continental durante los últimos años.
Es
sabido que el
análisis económico concibe
al individuo como
hombre económico, es
decir, como agente racional maximizador de su bienestar, en un contexto caracterizado por la escasez de
recursos. Creo que sería un error reducir el hombre jurídico al hombre
económico, pero esa salvedad no debe ser óbice para que reconozcamos que, en
muchas ocasiones, los individuos en relación con
el Derecho se comportan como agentes racionales maximizadores de su
bienestar; lo cual
va a querer decir que el comportamiento jurídicamente relevante de los individuos en ocasiones vendrá determinado no tanto por razones morales,
como por razones prudenciales; asimismo,
implicará que los individuos responden a incentivos, es decir, que si su
entorno cambia de tal modo que pueden
mejorar su nivel de bienestar modificando sus pautas de conducta, éstos lo harán. En tanto las normas
jurídicas supongan variaciones del entorno, los
individuos variarán su comportamiento, en función de lo que requiera la maximización
de su bienestar.
Alfredo Bullard explica: “El análisis económico del derecho es la
aplicación de las teorías y métodos de la economía al sistema legal para
reforzar, corregir o completarlo”. Bullard habla que se da un panorama general
de este tema, como un método de trabajo que permite ampliar las fronteras del abogado
y economista de manera insospechada, ayudando a romper muchos paradigmas y
plantear las cosas de manera distintas. Fundamenta que entre el derecho y la
economía existe un elemento central: que es la eficiencia. Al enfrentar, tanto
la economía como el derecho el problema de la escasez de recursos y como
asignarlos, se busca siempre una solución eficaz socialmente. Uno puede razonar
de distintas maneras cuando entiende la lógica económica vinculada a las
instituciones legales y entender a las instituciones legales como esquemas de
incentivos que como tales pueden ser ajustados para generar mejores y peores
incentivos y sobre todo para evitar que las reglas legales se vuelvan en
desincentivos.
El análisis económico del derecho puede tener todo tipo de base
ideológica, es decir se puede justificar en cualquier tipo de regulación,
ámbito civil, comercial, ambiental, penal, etc. La visión jurídica tradicional
suele tener un cambio, pues el abogado para resolver el problema lo primero que
pensaba era en la regulación ¿unos conjuntos de reglas resuelven el problema?
dejan de ser constructivista y comienzan a darse cuenta que se pueden llegar a
mejores soluciones. Sin embargo, a pesar de este aporte importante, analizar el
Derecho sólo desde éste método es un error, limitarse sólo a un aspecto es caer
en un extremo, pues el deber ser de la convivencia social que busca el Derecho
requiere de la confluencia de todas las ciencias y técnicas humanas
Bullard Hace Hincapié en una metáfora que desde su punto de vista resulta
entendible que un premio que se entrega todos los años por internet llamado
PREMIO DARWIN se le entregue a una persona con la meritoria tarea de haber
hecho una estupidez tan grande que ha muerto en el intento, y curiosamente se
llamada PREMIO DARWIN por la teoría que él tenía de que: Los genes estúpidos
van a ser eliminados más rápidamente que los inteligentes, mostrando que si uno
piensa incorrectamente va a terminar en el lugar equivocado por ello hay que
ser metodológico.
Existen innumerables análisis del Sistema Económico del Derecho, lo que
Bullard sostiene que es lo correcto es entender que es lo que va a ocurrir con
la conducta de los seres humanos como previsora; en cambio el derecho es un
sistema de regulación de conductas si unimos economía y derechos sería una
combinación casi perfecta. La posición de Bullar es un gran aporte, aunque a
veces controvertida, ha permitido la introducción de un razonamiento económico
dentro del campo del Derecho. La proliferación del método
"economicista" ha adquirido en nuestros tiempos especial importancia
debido al auge del liberalismo, en el Perú. Esta integración, entre derecho y
economía, busca maximizar beneficios al menor costo o maximizar resultados con
recursos escasos. Bajo ese esquema, lo que Bullard predica es que el legislador
debe considerar al momento de elaborar leyes, por ejemplo: es incentivar o
desincentivar conductas, esto con el objeto del desarrollo de los países.
Es fundamentalmente social, el principio básico consiste en que el costo
de diluir los daños económicos del accidente debe pasar a formar parte del
costo de determinado bien o servicio que pudiera ser ofrecido con menos riesgo.
Uno puede razonar mejor cuando entiende la lógica económica (que no es otra
cosa que el sentido común entrenada en derecho) vinculada a las instituciones
legales y entender a las instituciones legales como esquemas de incentivos que
como tales pueden ser ajustados para generar incentivos y sobre todo para
evitar que las reglas legales se vuelvan en desincentivos.
La protección de propiedad
como las patentes, la moda debe tener diferentes niveles de protección de
acuerdo a su nivel de seguridad, debido a la Naturaleza Jurídica del Software, la protección de propiedad intelectual
es más difícil de proteger como los libros, ideas, canciones, pero no por eso
ya no se va a dejar de seguir creando propiedad intelectual. Inventar el software
para vender más hardware, igual que la piratería, debido a ella ya no se dedica
a la venta de CD’ s si no que usa a la piratería como publicidad, los artistas
ya no ven rentabilidad en vender discos, si no en realizar conciertos, de igual
forma que los que crean el software lo crean para vender más hardware de mayor
calidad, rapidez y comodidad. Al analizar el Derecho sólo desde éste método es un grave error,
limitarse sólo a un aspecto es caer en un extremo, pues el deber ser de la
convivencia social que busca el Derecho no sólo se puede lograr por dicho
método sino requiere de la confluencia de todas las ciencias y técnicas humanas;
además que, su metodología puede ser criticable puesto que en determinados
casos se estima una determinada valoración monetaria de la vida o la salud
humana.
Podríamos concluir:
A)
Que el análisis económico del derecho
puede ser una herramienta más para decidir casos de conflictos jurídicos en
algunos casos particulares.La negociación es la etapa en la cual se discute si
se celebrará o no un contrato, al igual que las condiciones del mismo el
análisis económico del derecho no pretende remplazar el argumento o reflexión
jurídica sino adicionarle otro criterio a la materia del Derecho, para que en
un caso concreto pueda tenerse en cuenta los efectos y costos de las decisiones.
B) El AED se orienta a la creación de modelos tendentes a evaluar
rigurosamente los efectos económicos producidos por las leyes. En consecuencia,
predice y previene la conducta humana ya que analiza ex ante, a diferencia del
derecho (ex post).
C)
El AED entiende la
eficiencia maximizando la riqueza social, así, como el ser humano actúa en base
a incentivos, este dirige- predice (simplificando la realidad al seleccionar
factores relevantes) su conducta con correctos incentivos o desincentivos (legales)
evitando se generen desperdicios o el uso inadecuado de recursos (también
llamado el nuevo AED).
D) La eficiencia es un componente de la idea de justicia, pero no es
el único, ya que los derechos y los objetivos colectivos ocupan un lugar
sumamente importante.
E) El reto básico es aceptar que el derecho puede ser distinto a como
lo hemos concebido siempre. Quizá eso sea lo único por lo que el AED debe ser
estudiado y aprendido.
F)
El AED no es un conjunto de
propuestas sobre cómo debe ser el derecho, es más bien, una metodología para
analizarlo.
El
Derecho Informático y la Informática Jurídica guardan relación en que ambos
tienen por objeto el estudio e investigación
de la información jurídica y el Derecho. Asimismo se complementan ya que
una en parte se encarga de la recuperación de información jurídica o al menos
de interés jurídico y el Derecho Informático usa está información para regular
las relaciones que surjan del Derecho y la Informática.
La informática jurídica de gestión, que también es conocida
como de administración y/o control, es utilizada en tribunales, despachos,
notarías, entre otras oficina jurídicas (de ahí también el nombre de
ofimática), que se utiliza sobre todo para llevar el seguimiento de trámites y
procesos con el objeto de mantener actualizada la información y llevar un buen
control de la misma.
